商標(biāo)法實(shí)施條例：完善商標(biāo)法律文件送達(dá)規(guī)定的意義

　　2014年5月1日之前，一個看似很小的商標(biāo)法實(shí)施條例文件的送達(dá)程序都會給商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會（下稱商評委）的審查與審理工作造成很大的困擾。雖然2002年商標(biāo)法實(shí)施條例規(guī)定了郵寄、 直接遞交或者其他方式等多種直接送達(dá)方式送達(dá)，還規(guī)定當(dāng)事人委托商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的，則文件送達(dá)商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)視為送達(dá)當(dāng)事人的間接送達(dá)方式，但還是有無法送達(dá)的情況，需要以公告的方式送達(dá)。公告送達(dá)費(fèi)時費(fèi)力極其影響工作效率， 當(dāng)事人還往往注意不到商標(biāo)公告關(guān)于送達(dá)的信息，導(dǎo)致在法定期限內(nèi)無法行使程序性權(quán)利，進(jìn)而影響到商標(biāo)專用權(quán)的歸屬得失等重要問題。解決好商標(biāo)法律文書的送達(dá)問題，無論是對行政機(jī) 關(guān)、還是當(dāng)事人都會有極大的便利感和獲得感。 實(shí)際上，2014年實(shí)施的新商標(biāo)法及其實(shí)施條例已經(jīng)就相關(guān)內(nèi)容作了修改完善，為引起商標(biāo)權(quán)利人的重視和理解有關(guān)條款，筆者就其來龍去脈進(jìn)行梳理，以期在實(shí)踐中更好地執(zhí)行法律規(guī)定，便利商標(biāo)局、商評委審查與審理工作的同時，更好地保障商標(biāo)權(quán)利人的程序性和實(shí)體性權(quán)利。

　　一、問題產(chǎn)生根源 

　　商標(biāo)法律文件產(chǎn)生送達(dá)不能的原因依據(jù)送達(dá)對象的不同，可以劃分為兩種類型：一種是權(quán)利人在境外或港澳臺地區(qū)。這種情況主要是申請注冊時委托了商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，在發(fā)生異議、撤銷、無效等案件時，商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)認(rèn)為其代理關(guān)系已經(jīng)終止無義務(wù)代為轉(zhuǎn)達(dá)法律文書或通知當(dāng)事 人，但行政或司法法律文書又無法直接寄送給上述當(dāng)事人；另一種是權(quán)利人在境內(nèi)，經(jīng)營地址或公司名稱變化后不及時到商標(biāo)局辦理商標(biāo)注冊人名義地址變更手續(xù)，導(dǎo)致權(quán)利人接收不到商標(biāo)法律文件。當(dāng)然，有一部分公司在注冊商標(biāo)之初， 就存在著注冊地址與實(shí)際經(jīng)營地址不符的問題， 主要是為了獲得特定地區(qū)（例如開發(fā)區(qū)、產(chǎn)業(yè)園 等），對稅費(fèi)減免等的優(yōu)惠政策。

　　二、解決思路 

　　商標(biāo)法律文件產(chǎn)生送達(dá)不能的時間早在2013年啟動修改商標(biāo)法實(shí)施條例工作之前就已經(jīng)存在，有當(dāng)事人因未接收到商標(biāo)法律文件導(dǎo)致在銷亡注銷、連續(xù)三年不使用撤銷中喪失了商標(biāo)專用權(quán)數(shù)年后，權(quán)利人向法院起訴商標(biāo)局、商評委未履行送達(dá)義務(wù)。當(dāng)時曾有過兩種設(shè)想：

　　一是涉外送達(dá)。通過出臺規(guī)范性文件給商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)增加強(qiáng)制義務(wù)，規(guī)定最近一次有代理關(guān)系的商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)有義務(wù)向商標(biāo)權(quán)利人轉(zhuǎn)寄商標(biāo)局、商評委的商標(biāo)法律文書。但有意見認(rèn)為， 商標(biāo)權(quán)利人對送達(dá)不能所造成的損失主張由商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)來承擔(dān)責(zé)任，這種強(qiáng)制義務(wù)就會給商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)帶來巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)。另外，委托設(shè)定權(quán)利義務(wù)應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定，規(guī)范性文件的層級不夠。因此，該設(shè)想沒能實(shí)現(xiàn)。

　　二是境內(nèi)送達(dá)。為方便國內(nèi)商標(biāo)權(quán)利人，曾經(jīng)設(shè)想過增加 “送達(dá)地址確認(rèn)書”的程序，按照商標(biāo)權(quán)利人提供的實(shí)際通訊地址予以送達(dá)，但面臨如下困難而未能實(shí)行：一是增加申請人填寫材料的負(fù)擔(dān)；二是要求申請人填寫《送達(dá)地址確認(rèn)書》之類的文件于法無據(jù)；三是《送達(dá)地址確認(rèn)書》地址與商標(biāo)注冊申請書等不一致時導(dǎo)致送達(dá) 爭議。

　　三、解決方案 

　　2013年商標(biāo)法及其實(shí)施條例的修改，給解決送達(dá)問題帶來了難得的歷史機(jī)遇。參與立法的相關(guān)部門也對解決送達(dá)問題的現(xiàn)實(shí)必要性達(dá)成了共識，經(jīng)過反復(fù)磋商和征求專家學(xué)者及商標(biāo)代理機(jī)構(gòu)等的意見，決定通過增加中國境內(nèi)接收人的規(guī)定解決涉外送達(dá)問題，通過嚴(yán)格執(zhí)行注冊商標(biāo)權(quán)利人名義、地址變更等條款解決境內(nèi)送達(dá)問題。

　　一是涉外送達(dá)。《商標(biāo)法實(shí)施條例》第五條第三款規(guī)定，“申請商標(biāo)注冊或者轉(zhuǎn)讓商標(biāo)， 商標(biāo)注冊申請人或者商標(biāo)轉(zhuǎn)讓受讓人為外國人或外國企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)在申請書中指定中國境內(nèi)接收人負(fù)責(zé)接收商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會后繼商標(biāo)業(yè)務(wù)的法律文件。商標(biāo)局、商標(biāo)評審委員會后繼商標(biāo)業(yè)務(wù)的法律文件向中國境內(nèi)接收人送達(dá)?！痹?2014年5月1日之后的商標(biāo)申請或轉(zhuǎn)讓程序中，商標(biāo)權(quán)利人為外國人或外國企業(yè)的，在相關(guān)書式中均增加了中國境內(nèi)接收人的信息。商標(biāo)局認(rèn)為， 法院的司法文書依據(jù)上述條款向商標(biāo)權(quán)利人指定的境內(nèi)接收人送達(dá)，應(yīng)當(dāng)具有法定的送達(dá)效力， 無需再增加送達(dá)地址確認(rèn)之類的程序。同時，為方便涉外當(dāng)事人，中國境內(nèi)接收人并非一經(jīng)指定就永不變更?！渡虡?biāo)法實(shí)施條例》第十七條還規(guī)定， 申請人可以向商標(biāo)局提出申請變更文件接收人。

　　二是境內(nèi)送達(dá)。商標(biāo)法第四十一條明確規(guī)定，“注冊商標(biāo)需要變更注冊人的名義、地址或 者其他注冊事項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)提出變更申請”。依法及時辦理變更注冊人的名義、地址等事項(xiàng)是商標(biāo)注冊人的法定義務(wù)。上述事項(xiàng)是《商標(biāo)注冊簿》 《商標(biāo)注冊證》的重要內(nèi)容，一旦商標(biāo)注冊人的 名義、地址等事項(xiàng)發(fā)生變化，與《商標(biāo)注冊簿》《商標(biāo)注冊證》記錄的內(nèi)容不一致、不符合，不利于商標(biāo)注冊人行使商標(biāo)專用權(quán)。因此，只要商標(biāo)權(quán)利人及時履行法定義務(wù)，就不會產(chǎn)生接收不到法律文件的問題。一旦允許其通過送達(dá)確認(rèn)書等類似方式改變法定的送達(dá)地址，反而會默許其 違反法律規(guī)定，進(jìn)而使行政機(jī)關(guān)涉嫌違反“依行政”及“法無授權(quán)不可為”的基本原則。

　　四、司法送達(dá)問題 

　　法院在審理商標(biāo)行政訴訟案時同樣面臨涉外送達(dá)的困難。雖然《商標(biāo)法實(shí)施條例》是行政法規(guī)，只規(guī)定了商標(biāo)局、商評委后繼商標(biāo)業(yè)務(wù)的法律文件向中國境內(nèi)接收人送達(dá)具有法定的送達(dá)效力，但是其立法本意是確保外國人或外國企業(yè)能及時獲取商標(biāo)法律文件從而保障其程序性權(quán)利不受影響。因此，法院完全可以參照適用上述規(guī) 定，向其指定的中國境內(nèi)接收人送達(dá)司法文書， 更有利于商標(biāo)權(quán)利人及時參加訴訟的程序性權(quán)利，不會具有法律風(fēng)險(xiǎn)。為穩(wěn)妥起見，可同時向商標(biāo)權(quán)利人本人送達(dá)。

　　綜上所述，目前，新商標(biāo)法及其實(shí)施條例的規(guī)定已經(jīng)從法律層面解決了送達(dá)問題。相信，隨著法律的深入實(shí)施，商標(biāo)權(quán)利人對注冊人名義、地址變更及指定中國境內(nèi)接收人等條款立法本意的認(rèn)識會越來越深刻，履行法定義務(wù)會越來越積極，從而在根本上解決行政機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)法律文件送達(dá)困難的問題。

　　文章來源：《中華商標(biāo)》雜志